Нужен ли вам Делавэр, если хотите открыть компанию в США
Делавэр — прекрасный штат. Меньше миллиона жителей, отличная природа, милые неторопливые люди… и при этом именно тут предпочли зарегистрироваться свыше 60% компаний из списка Fortune 500. Как и десятки тысяч менее удачливых компаний, пришедших по объявлению «компания в Delaware».
Когда вы чем-то занимаетесь впервые в жизни — хорошо знать, зачем оно вам, для каких целей. Иначе рискуете ошибиться в деталях и потом долго выпутываться.
Эта статья для тех, кто только собирается открыть компанию в США, и ещё не задумывался над вопросом, почему все объявления о регистрации предлагают именно Делавэр. Неужели там рай для бизнеса и самые тучные единороги? Правда ли, что для нерезидента налог 0%? Действительно ли это офшорный анклав внутри США? И главный вопрос — нужен ли вам на самом деле именно этот штат?
Очевидно, что под разные задачи и решения бывают разные.
Если ваш товарищ, игровой гик и эксперт, собрал себе супермощный игровой компьютер и безумно им доволен, то это совсем не значит, что такое решение оптимально и для вас, чтобы редактировать документы и смотреть вечером Netflix в кровати. Это будет не просто излишне, но и откровенно неудобно и не отвечать вашим задачам.
Что-то похожее может случиться с вами, если вы решите открыть компанию в штате Делавэр лишь потому, что именно этот вариант наиболее популярен среди предложений в интернете.
На самом деле есть только две железобетонные причины открыть компанию именно в этом штате, о них расскажем ниже. Все остальные причины работают и в других штатах, и в большинстве случаев даже намного лучше. Подумайте логически: будь там земля обетованная для всех видов бизнеса, то все только в Делавэре бы и регистрировались. Между тем, Microsoft отлично себя чувствует в Вашингтоне, IBM в Нью-Йорке, а Apple — в Калифорнии.
Но давайте обо всём по порядку.
Кому на самом деле лучше зарегистрироваться в Делавэре
Главное преимущество штата Делавэр — корпоративное право, которое любят инвесторы. Тут мы смело можем объявить первую железобетонную причину открыть компанию именно в Делавэре: у вас перспективный проект на миллиард с прицелом на IPO, и под это нужен инвестор.
В Делавэре с 1792 года действует Канцлерский суд, это старейший Business Court США. Все споры разрешаются без присяжных. Именно тут судились Маск и Twitter в 2022 году.
Корпоративное право штата Делавэр без сомнения прекрасно и востребовано. Есть масса положительных прецедентов в судах. Крупный бизнес в Делавэре — это высшая лига с максимально дружелюбными, безопасными и справедливыми «пропорционально затратам на юриста» условиями для большого капитала.
Инвестор зарабатывает деньги на росте стоимости проектов. Все документы с вами прописаны, чтобы он получил максимум прибыли и минимум рисков в этой перспективе. Когда возникает необходимость защитить свои инвестиции — комфортнее и надежнее делать это в Делавэре с его максимально лояльной к большому бизнесу правовой средой.
Примеры Apple или IBM показывают, что корпоративное право других штатов не особо уступает Делавэру, но… в США 50 разных штатов, а это значит 50 разных вариаций законодательства и 50 разных лицензий для адвокатов — ни один инвестор, если он в здравом уме, не будет так распылять свою юридическую команду.
Инвестор ориентирует все свои ресурсы и инфраструктуру — соглашения, лицензии юристов, аналитику — на этот штат, и, как следствие, предъявляет требование к стартапам регистрироваться в Делавэре. Именно поэтому, если вы запускаете стартап под инвестиции, то будьте готовы ориентироваться на Делавэр и на форму C-Corp.
Но если вы не ставите таких задач и желаете всего лишь продавать товары или услуги на рынке США, например торгуя на Amazon, то вряд ли сможете оценить все тонкости корпоративного права штата Делавэр. Они вам попросту не нужны.
И это я ещё ничего не сказал о стоимости услуг адвокатов. Чтобы вкусить плюсы юридического совершенства штата, нужно заплатить баснословные суммы юристам, которые действительно разбираются в корпоративном праве Делавэра — штатные зарплаты юрисконсультов в больших корпорациях порой доходят до восьмизначных чисел, тарифы частных адвокатов и юридических компаний формируются на этом же рынке. Серьёзные инструменты — для серьёзных игроков.
Вторая железобетонная причина регистрации в Делавэре — если ваша компания делит кров с белоголовым орланом, красной лисой, белохвостым оленем и североамериканской енотовидной собакой, то есть физически находится на территории этого штата, ведь в таком случае у вас появляется к нему законная привязка, так называемый nexus.
На этом всё, больше причин открывать тут компанию — нет.
Но почему тогда в Делавэре регистрируются все подряд?
Long time ago, в прекрасную эпоху до распространения бытовых компьютеров, когда телефоны были стационарными, а документы передавали через факс, Америка переживала корпоративный бум. Дружелюбный для корпораций юридический климат стал отличной рекламой для Делавэра, и сюда потянулись инвесторы. Инвесторы рекомендовали регистрироваться в штате Делавэр, и стартапы, расположенные во всех уголках мира, там регистрировались (а что ещё делать).
Затем появились сервисы и «помощники», под этот запрос предлагающие открыть компанию в Делавэре. Они наводнили рынок, не предлагая альтернатив, будто других вариантов и задач не бывает. Активная реклама штата стала ярким фантиком для предпринимателей — когда 9 из 10 сервисов по регистрации предлагают Делавэр, какие могут быть сомнения? Конечно, я хочу Делавэр! Ну конечно!
Так штат стал фабрикой стартапов и всех остальных — кому это надо и не надо.
Этот тренд не изменился по нынешний день. Сервисные компании-помощники можно понять: зачем изучать названия других штатов и правила регистрации там компаний — достаточно привычно объявить очередному клиенту, что никакие штаты не нужны, пока есть Делавэр, ведь именно в этом штате зарегистрированы свыше 60% компаний из списка Fortune 500.
Но если разобраться, всё далеко не так радужно, ведь налоги в Делавэре одни из самых высоких в США, а решать проблемы с департаментом этого штата — то ещё удовольствие.
Говорите, Делавер не рай? А пруфы будут?
Конечно. Давайте полюбуемся на налоги штата Делавэр:
подоходный на корпорации (state corporate income tax), 8,7% — по этому налогу Делавэр в ТОП-7 штатов США;
налог на оборот (gross receipt tax), в зависимости от бизнес-активности от 0.0945% до 0.7468% — такое есть только в 10 штатах, ну и ещё в Делавэре;
франшизный налог (state franchise tax) — плата за то, что вам позволяют иметь компанию в Делавэре, от $170 до $250.000, это изобретение понравилось ещё 11 из 50 штатов.
Как видите, по части налоготворчества Делавэр среди лидеров в США.
Франшизный налог особо коварен в отношении тех, кто решил открыть компанию онлайн с помощью некоторых популярных сервисов. Там по умолчанию прописывают 10 миллионов акций для вашей корпорации. Нечто похожее происходит, если проморгать галочку и вместе с полезным софтом установить мэйлру-тулбар. С той разницей, что количество акций напрямую влияет на размер франшизного налога при базовом типе расчета налога по количеству акций.
Это реальная сумма налоговых претензий, которая была получена не одним «счастливчиком» с десятью миллионами акций. Поскольку многие из них не подавали отчёт, то к этой сумме ещё и пеню насчитали. Чтобы обезопасить себя от подобных происшествий, ограничьтесь количеством акций до 5000, если не собираетесь предлагать кому-нибудь долю в компании с точностью более 0.02% — и налог составит всего $175.
Отдельный душераздирающий квест проходят люди, которых убедили, будто в Делавэре они могут не платить налоги. Оставить американскую налоговую без поступлений? O`RLY? Это наивный миф.
В рамках этого мифа можно встретить два утверждения. Разберём их.
Утверждение 1: C-Corp в Делавэрe не платит налог на прибыль, если не работает в этом штате
Если вы не работаете в Делавэре, то вам придётся заплатить налоги в штате фактической деятельности, где вы ведёте бизнес. Если точнее, то вам так или иначе нужно разделить налоговую базу между штатами, которые могут претендовать на долю вашей прибыли, и заплатить налоги по их ставкам.
В IRS сидят далеко не дураки. Общая (федеральная) налоговая база распределяется между штатами, исходя из того, насколько сильно ваше экономическое присутствие (регистрация, сотрудники, офис, продажи) в том или ином штате — тот самый nexus, о котором мы упоминали чуть выше. То есть, когда в Делавэре вы только зарегистрированы, а офис (даже домашний) или сотрудники у вас в Калифорнии, то все 100% вашей прибыли перераспределяются и станут налоговой базой штата Калифорния, и вы заплатите в их казну. Если никто в США кроме Делавэра не претендует на вашу прибыль и налоги, то сумма декларируется в штате регистрации.
Чтобы делавэрская компания могла официально вести бизнес на территории штата Калифорния, ей нужно будет пройти в Калифорнии т. н. «foreign qualification», после чего вы будете отчитываться в двух штатах и распределять между ними налоги пропорционально экономическому присутствию. Вам нужна вся эта бюрократия?
Ну и не забывайте о налоге на оборот и франшизном, которые надо отнести в кассу штата Делавэр, помимо налогов, которые вы заплатите в штате, где у вас экономическое присутствие. Кстати, в Калифорнии вы тоже будете платить франшизный налог.
При всём этом в Америке есть штаты, где подоходный налог — реальные и честные 0%, например Вайоминг. Есть и штаты совершенно без gross receipt tax или state franchise tax. В качестве объёмного пруфа позвольте предоставить таблицу, где указаны ставки во всех штатах.
Если в таблице выше вам понравился «нолик» в графе Sales Tax (аналог НДС) штата Делавэр, то разочаруем и тут. Этот налог взимается не с продавца, а с покупателя, и определяется местом нахождения покупателя. Когда житель Делавэра покупает что-то онлайн в США — 0% Sales Tax вне зависимости от того, где находится продавец. И наоборот: когда компания из Делавэра продаёт что-то покупателю в США — покупатель платит Sales Tax по ставке его штата жительства.
Утверждение 2: LLC в Делавэре не платит налоги на прибыль вообще; вариация — не платит, если не ведёт деятельность
Магическое заклинание «LLC не платит налоги» отлично смотрится на рекламных лендингах, но там не помешал бы мелкий шрифт снизу: «потому что передаёт эти обязательства в личные обязательства своих владельцев, примерно как в ИП».
Теперь о том, как всё устроено на деле.
Тезис, что LLC не платит налоги в Делавэре — одновременно и правда, и чушь. По факту LLC вообще ни в одном штате не платит налог на прибыль — это такая форма бизнеса, где налог платит не компания, а её владельцы. Если владельцы нерезиденты, то на их налогообложение никак не влияет штат Делавэр — только федеральные законы и международные соглашения.
Технически бывает ситуация, что ставка налога, закреплённая соглашением о двойном налогообложении, будет платиться так, что в США формально налог составит 0%. Правда, лучше не оказываться в такой ситуации и проходить через это, потому что:
сумма налога никак не меняется, меняется только страна, куда он будет оплачен;
вы будете 1–2 года дожидаться решения и возврата со стороны США.
Детализируем это.
Если владелец — резидент, то он просто декларирует вообще все свои доходы, включая доход от LLC, и платит налоги по законам США. А вот если владелец нерезидент, то возможны два варианта:
Со страной владельца LLC нет соглашения об избежании двойного налогообложения. При таком варианте владелец декларирует все доходы в США, в том числе полученные от LLC, и платит с этих задекларированных доходов налог в США. В данном случае США не волнует, где ещё он будет или не будет платить налоги. К слову, именно этот вариант — о резидентах РФ после недавнего приостановления соответствующих соглашений с недружественными странами.
Со страной владельца LLC есть соглашение об избежании двойного налогообложения, которое имеет преимущество (международное соглашение) перед федеральным. При таком варианте владелец аналогично декларирует все доходы в США, но платит по правилам, прописанным в соглашении, где указывается и общая ставка, и в какую страну какая часть должна платиться.
Теперь детализируем механику выплат налогов LLC нерезидента внутри США, тут есть очень важные моменты:
При наличии выплат владельцу до момента подачи декларации, компания должна удержать с этих выплат 30% налога (withholding tax), который в какой-то мере является «гарантией» для IRS. Tax Return — это по сути разница между удержанной суммой налога и суммой налога, которая будет впоследствии посчитана и подана на основе всех правил и льгот в декларации.
IRS понимает, какие налоги должны применяться и взиматься с человека, только на основании его декларации. Изначально IRS не знает, резидент какой вы страны сейчас, попадаете вы под соглашение или нет, будет у вас ставка налога 10–15 или 37% — всё это определяется и отражается на основе поданой декларации. Там же определяется и рассматривается, может ли ставка быть полностью оплачена в другой стране, и в какой именно.
Если декларация не подаётся — это нарушение и уклонение от уплаты налогов с вашей стороны.
То есть, говоря простым языком, хоть ваша LLC и не платит налоги, но с вашей прибыли сразу удержат треть, а чтобы вернуть часть денег — придётся поиграться в американскую бюрократию и подождать примерно год.
И кстати, налогообложение прибыли нерезидентов не имеет никакого отношения к штату регистрации или возникновения дохода — на это влияют исключительно федеральные законы или международные соглашения. Поэтому каких-то особенных профитов от регистрации в Делавэре вы не получите и в этом случае.
Надеюсь, я достаточно аргументировал, почему Делавэр не является «оффшорным штатом». Да и в целом не советую мечтать, будто в Штатах такое возможно. Обхитрить IRS не удалось ни Аль Капоне, ни Олегу Тинькову.
Старый добрый dial-up?
Не знаю, занесёте ли вы это в минусы, но у Делавэра есть ещё одна интересная особенность — он устойчив к переменам. В нём осталось много чего из славных ламповых времён, когда телефоны были стационарными. Например, работники государственных учреждений всё ещё не любят e-mail, иногда предпочитают факс, а в идеале — бумажные письма.
Есть пару случаев, где им не отвертеться — отправить базовые документы онлайн всё же можно. Но дальше у вас мало что получится. Если вы захотите обсудить что-то со штатом относительно своих документов или запросить что-нибудь из их реестра, то по электронке или онлайн вы ничего не дождётесь. Пишите письма! Ручкой на бумаге, в самом крайнем и безотлагательном случае — факс.
Естественно, всё это не происходит быстро. Заявку рассматривают минимум 2 недели. Иногда — месяцами. Если хотите быстрее, есть официальные fee для рассмотрения документов за 24 часа, same day и пр. Но документы всё так же отправляют по обычной почте.
Спасибо, что не конными курьерами.
Ergo
Открывайте компанию в Делавэре, если у вас большие планы — выход на IPO, поиск инвестора, необходимость качественной правовой защиты крупного бизнеса и вот это всё.
Для торговли на Amazon, получения платежей от клиентов, подключения Stripe и любого другого коммерческого взаимодействия с американскими гражданами и компаниями есть намного более удобные штаты, если физически вы не в США и у вас есть возможность выбирать. Если вы уже открыли компанию в Делавэре, то будьте внимательны и не забывайте подавать отчётность, в том числе по франшизному налогу.
Послесловие
Вышеупомянутый миф, будто LLC не платит налоги, связан с целым пластом фольклора по выбору типа компании в США. Рекламки рассказывают, что LLC это прямой аналог ООО, где намного проще отчётность и тот самый нулевой налог. О нулевой ставке я уже сказал, она не снимает с учредителей LLC обязанность платить налоги на прибыль физлиц, что оборачивается неприятными сюрпризами для желающих сэкономить, а отчётность и отличия от ООО — это ещё одна интересная тема.
На самом деле в большинстве случаев для нерезидентов целесообразнее открывать C-Corp, но там нужно знать некоторые нюансы и углы, которые лучше обойти. При этом некоторым предпринимателям подойдёт и LLC — главное понимать, зачем вам нужна компания в США, под какую потребность вы выбираете её тип.
В эти темы и планирую погрузиться и рассказать с фактами, пруфами и деталями, если получится выкарабкаться из текущего Recovery mode со щитом и положительной кармой наперевес. Спасибо за внимание!
